15 febrer 2021

La Llibertat d'Expressió i Informació i la censura de les xarxes socials. La responsabilitat de les RRSS respecte dels continguts dels seus usuaris i la proposta de nou Reglament de Serveis Digitals

Per Borja Adsuara Varela, Doctor en Dret i advocat expert en Dret Digital.

Per abordar sistemàticament el problema de la censura de les xarxes socials, abans hem de fer un breu repàs a l'evolució històrica de la Llibertat d'Expressió i d'Informació al Constitucionalisme democràtic.

I.- LA LLIBERTAT D'EXPRESSIÓ I INFORMACIÓ

  1. La Declaració de Drets de l'bon poble de Virgínia (1776)

Diu la "Declaració de drets feta pels representants de l'bon poble de Virgínia, Reunits en convenció plena i lliure, com a drets que pertanyen a ells i al seu posteritat com a base i fonament del seu Govern: Article XII. "Que la llibertat de la premsa és un dels màxims bastions de la llibertat i mai no pot ser restringida sinó per governs despòtics ".

  1. La Declaració dels Drets de l'Home i de l'Ciutadà (1789)

La Declaració dels Drets de l'Home i de l'Ciutadà (1789), proclamada durant la Revolució Francesa, estableix, d'una banda, si l'article 10, Que: "Cap home ha de ser molestat per raó de les seves opinions, Ni encara per les seves idees religioses, Sempre que a l'manifestar-les no causin trastorns de l' ordre públic establert per la llei".

I el l'article 11 diu: "Ja que la lliure comunicació dels pensaments i opinions és un dels més valuosos drets de l'home, tot ciutadà pot parlar, escriure i publicar lliurement, Excepte quan hagi de respondre de l' abús d'aquesta llibertat en els casos determinats per la llei". Després deixa clar quin és el límit de la Llibertat d'Expressió: la Llei.

  1. La Carta de Drets dels Estats Units (1791)

Després de la Declaració d'Independència dels Estats Units (4 de juliol de 1776), van haver de transcórrer onze anys fins que el Congrés va aprovar la Constitució (17 de setembre de 1787). Quatre anys després (15 de desembre de 1791), es va aprovar la Carta de Drets, Que és el nom col·lectiu que se li atorguen a les primeres deu esmenes de la Constitució dels Estats Units.

La primera esmena recull, entre diversos drets fonamentals, la llibertat d'expressió i de premsa: "El Congrés no aprovarà cap llei per la qual adopti una religió oficial de l'estat o prohibeixi el lliure exercici de la mateixa, o que restringeixi la llibertat d'expressió o de premsa, O el dret de la vila a reunir-se pacíficament ia demanar a govern la reparació de greuges ".

  1. La Declaració Universal de Drets Humans (1948)

El Article 19 de la Declaració Universal de Drets Humans proclama que: "Tot individu té dret a la llibertat d'opinió i d'expressió; aquest dret inclou el de no ser molestat a causa de les seves opinions, el d'investigar i rebre informacions y opinions, I el de difondre-les, sense limitació de fronteres, per qualsevol mitjà d'expressió".

Encara que no ho diu expressament la lletra de l'precepte, es refereix als Drets Humans a la Llibertat d'opinió i d'expressió enfront dels poders públics, Ja que no oblidem que aquesta Declaració Universal es va aprovar en el si de la Organització de les Nacions Unides, Els membres són Estats i, per tant, és el compromís dels Estats de respectar aquests drets humans.

No obstant això, com diu el Preàmbul, La Declaració es va aprovar "Considerant essencial que els drets humans siguin protegits per un règim de dret per tal que les persones no es vegin forçades a l'suprem recurs de la rebel·lió contra la tirania i l'opressió". I actualment el règim de Dret pot ser vulnerat no només pels Estats, sinó també per grans corporacions.

  1. La Constitució espanyola (1978)

El l'article 20 de la nostra Constitució 1) consagra les Llibertats d'Expressió i d'Informació com uns drets fonamentals de tots els ciutadans, 2) estableix els seus límits i 3) prohibeix la censura, tant a priori com a posteriori:

El apartat 1 estableix que: "Es reconeix i protegeix el dret: A) A expressar i difondre lliurement els pensaments, idees i opinions mitjançant la paraula, l'escrit o qualsevol altre 1/2 de reproducció ", i d) A comunicar o rebre lliurement informació veraç per qualsevol mitjà de difusió ". El que inclou, clarament, als mitjans i plataformes digitals: webs, blocs i xarxes socials.

El apartat 4 estableix clarament els límits: "Aquestes llibertats tenen el límit en el respecte als drets reconeguts en aquest Títol, en els preceptes de les lleis que el desenvolupin i, especialment, en el dret a l'honor, a la intimitat, a la pròpia imatge ia la protecció de la joventut i de la infància ". És a dir, els únics límits que tenen la Llibertat d'Expressió i d'Informació són les lleis.

I els apartats 2 i 5 diuen: "L'exercici d'aquests drets no pot restringir-se mitjançant cap tipus de censura prèvia"I" Només es pot acordar el segrest de publicacions, Gravacions i altres mitjans d'informació en virtut de resolució judicial". És a dir, prohibeix tant la censura a priori (impedir publicar) com la censura a posteriori ( 'segrestar' o treure un contingut ja publicat).

Encara que és veritat que, a l'redactar aquest article, el constituent pensava en la censura prèvia com a òrgan administratiu i en el 'segrest governatiu' de les publicacions (pel Ministeri de l'Interior), cosa que passava en el franquisme, no és menys cert que llavors no existia encara internet, ni les webs, ni els blocs, ni les xarxes socials, ni tampoc la seva capacitat de censura (a priori ia posteriori).

  1. La Carta Europea de Drets Fonamentals (2000)

La Carta Europea de Drets Fonamentals (2000) diu en el seu Article 11, Sobre la Llibertat d'Expressió i d'Informació: 1. "Tota persona té dret a la llibertat d'expressió. Aquest dret comprèn la llibertat d'opinió i la llibertat de rebre o comunicar informacions o idees, sense que hi pugui haver ingerència d' autoritats públiques i sense consideració de fronteres ".

II.- EL RÈGIM LEGAL DE LES XARXES SOCIALS

  1. La Llei de Decència de les Telecomunicacions dels EUA (1996)

La secció 230 és una part de la legislació d'Internet en els Estats Units, que es va aprovar com a part de la Llei de Decència en les Comunicacions (1996), que és el nom popular de l'títol V de la Llei de Telecomunicacions (1996).

L'apartat c) de la Secció 230 estableix:

(1) Tracte de l'editor o portaveu: Cap proveïdor o usuari d'un servei informàtic interactiu serà tractat com l'editor o portaveu de cap informació proporcionada per un altre proveïdor de contingut d'informació.

(2) Responsabilitat civil: Cap proveïdor o usuari d'un servei informàtic interactiu serà responsable per:

  • qualsevol acció presa voluntàriament de bona fe per a restringir l'accés o la disponibilitat de l' material que el proveïdor o usuari consideri obscè, procaç, lasciu, brut, excessivament violent, assetjador o d'una altra manera objectable, Estigui o no protegit constitucionalment aquest material; o
  • qualsevol acció presa per habilitar o posar a disposició dels proveïdors de contingut d'informació o altres (usuaris) els mitjans tècnics per restringir l'accés a l'material descrit en el paràgraf anterior.
  1. La Directiva de Comerç electrònic de la UE (2000)

La Directiva de Comerç electrònic de la UE (2000) diu en el seu l'article 14.1 que: "quan es presti un servei de la societat de la informació consistent en emmagatzemar dades facilitades pel destinatari de l'servei, el prestador de serveis no pot ser considerat responsable dels dades emmagatzemats a petició de l'interessat, a condició que:

  1. el prestador de serveis no tingui coneixement efectiuque l'activitat o la informació és il·lícita i, pel que es refereix a una acció per danys i perjudicis, no tingui coneixement de fets o circumstàncies per què l'activitat o la informació reveli el seu caràcter il·lícit, o que,
  2. quan en tingui coneixement d'aquests punts, el prestador de serveis actuï amb promptitud per retirar els dades o fer que l'accés a ells sigui impossible.

     9. La Llei de Servei de la Societat de la Informació (2002)

La Llei de Servei de la Societat de la Informació i de comerç electrònic (2002), que va incorporar a l'ordenament jurídic espanyol la Directiva europea de comerç electrònic (2002), no se separa d'ella i, així, diu, si Article 16, Referit a la "Responsabilitat dels prestadors de serveis d'allotjament o emmagatzematge de dades":

  1. Els prestadors d'un servei d'intermediació consistent en albergar dades proporcionades pel destinatari d'aquest servei no seran responsables per la informació emmagatzemada a petició de l'interessat, sempre que:
  2. no tinguin coneixement efectiu que l'activitat o la informació emmagatzemada és il·lícita o que lesiona béns o drets de tercers susceptibles d'indemnització, o
  3. Si el tenen, actuïn amb diligència per retirar els dades o fer impossible l'accés a ells.

     10. La proposta de Reglament de Serveis Digitals (2020)

Finalment, la proposta de la Comissió Europea d'un Reglament de Serveis Digitals (2020), que deroga la Directiva de Comerç electrònic (2000), pretén modificar en part el règim de responsabilitat de les xarxes socials respecte dels continguts publicats pels seus usuaris, però en el seu article 5, sobre els serveis d'Allotjament, pràcticament copia el l'article 16 d'aquella:

«1. Quan es presti un servei de la societat de la informació que consisteixi en l'emmagatzematge de informació proporcionada per un destinatari de el servei, el proveïdor de el servei no serà responsable de la informació emmagatzemada a petició d'un destinatari de el servei a condició que el proveïdor:

  1. no tingui coneixement efectiu d'activitat il·legal o contingut il·legal i, pel que fa a reclamacions per danys i perjudicis, no té coneixement de fets o circumstàncies dels que es desprengui l'activitat il·legal o contingut il·legal; o
  2. a l'obtenir aquest coneixement o coneixement, actua de manera expedita per eliminar o desactivar l'accés a l' contingut il·legal. "

És a dir, a part de "dades" i d ' "informació" la DSA es refereix a "continguts", però es manté el criteri que els proveïdors de serveis d'allotjament, com són les xarxes socials, NO tenen responsabilitat sobre els continguts de les seves usuaris, llevat que tinguin coneixement efectiu de que aquests són il·legals. En aquest cas, han de retirar o bloquejar l'accés a ells de manera expedita.

Després, per tant, les xarxes socials no només poden, sinó que han de 'censurar' els continguts que siguin clarament il·legals, perquè, en cas de dubte, sempre ha de prevaler la interpretació menys restrictiva d'un dret fonamental.

Però, d'altra banda, en els articles 25 a 27 es preveuen "obligacions addicionals per a 'plataformes en línia molt grans' per gestionar riscos sistèmics" i és aquí on s'introdueixen perillosos 'conceptes jurídics indeterminats ':

El Article 26, sobre Avaluació de riscos, Diu:

1. Les plataformes en línia de grans dimensions s'identificaran, analitzaran i avaluaran, a partir de la data d'aplicació esmentada en l'article 25, apartat 4, paràgraf segon, al menys un cop a l'any a partir de llavors, qualsevol risc sistèmic significatiu derivat de l'funcionament i ús dels seus serveis a la Unió. Aquesta avaluació de riscos serà específica dels seus serveis i inclourà els següents riscos sistèmics:

  1. la difusió de continguts il·lícits a través dels seus serveis;
  2. qualsevol efecte negatiu per a l'exercici dels drets fonamentals a el respecte de la vida privada i familiar, la llibertat d'expressió i informació, La prohibició de la discriminació i els drets de l'infant, consagrats en els articles 7, 11, 21 i 24 de la Carta respectivament;
  3. Manipulació intencionada del seu servei, fins i tot mitjançant l'ús no autèntic o l'explotació automatitzada de el servei, amb un efecte negatiu real o previsible sobre la protecció de la salut pública, els menors, el discurs cívic o efectes reals o previsibles relacionats amb els processos electorals i la seguretat pública.
  4. A l'realitzar avaluacions de riscos, les plataformes en línia de grans dimensions han de tenir en compte, en particular, com els seus sistemes de moderació de contingut, els sistemes de recomanació i els sistemes per seleccionar i mostrar publicitat influeixen en qualsevol dels riscos sistèmics esmentats en l'apartat 1, inclosos els riscos potencialment ràpids i amplis de difusió de continguts il·lícits i de informació incompatible amb els seus termes i condicions.

III.- CONCLUSIONS

Com que conclusions provisionals, podem destacar aquestes:

  1. S'introdueixen conceptes jurídics indeterminats com el 'discurs cívic', Que no se sap molt bé què és i, sobretot, no se sap qui decidirà quins missatges poden tenir un efecte negatiu, real o previsible, sobre el mateix.
  2. Però, en tot cas, les xarxes socials també han d'avaluar els riscos que el seu funcionament i ús tenen per a la Llibertat d'Expressió, I en cas de dubte, és clar que ha de prevaler aquesta sobre temptacions de censura.
  3. La Comissió Europea hauria d'avaluar si les normes i el funcionament i ús de les xarxes socials representen riscos sistèmics significatius per a l'Estat de Dret, per als Drets Fonamentals i per a la Democràcia.

 

 

Comparteix: